Algoritmos: Una mirada al presente del derecho de la competencia

Guillermo Sossa Abogado. Universidad Externado de Colombia. Magíster en Estudios Internacionales con énfasis en Derecho Comunitario Europeo, de la Universidad de Barcelona (España). Ha sido docente en materia de libre competencia en la Universidad Externado de Colombia, Universidad Pontificia Javeriana, Universidad del Rosario y Universidad Sergio Arboleda. Actualmente es socio de la firma Lizarazu, Sossa & Lozano.

El artículo revisa los problemas que surgen, en materia de competencia, a partir del uso de algoritmos por parte de agentes económicos para determinar sus precios. El autor parte revisando algunas definiciones del concepto de algoritmo, identificando tanto sus elementos principales como la utilidad que estas herramientas presentan para procesar información relevante del mercado (p. ej., patrones de comportamiento y datos asociados a variables competitivas). Luego, el artículo se refiere a los problemas y desafíos que presentan los algoritmos para el derecho de la competencia, haciendo alusión a casos reales. En este punto el autor se refiere a: (i) los algoritmos programados para concertar precios (o hacer seguimientos de precios), (ii) los algoritmos que facilitan la implementación de esquemas hub and spoke y, finalmente, a (iii) los algoritmos que desarrollan autoaprendizaje inteligente y que, sin estímulo humano, serían capaces de desarrollar estrategias colusorias. Sobre este último tipo de algoritmos, el autor discute que la arquitectura normativa actual del régimen de competencia occidental admita sancionarlos, pues en su operación no se configuraría un verdadero encuentro de voluntades (“meeting of minds”), que sería un elemento esencial de la colusión. Finalmente, el artículo expone algunas conclusiones, identificando los desafíos que esta materia presenta en la actualidad, tanto en aspectos de reforma normativa como en materia de desempeño de funciones de las autoridades de competencia, abogados y programadores.

“(…) los algoritmos corren el riesgo no solo de favorecer la alineación de comportamientos en el mercado, sino que dificultan la detección de comportamientos anticompetitivos. Para ilustrar lo anterior, a continuación se hará referencia a los diferentes planos en que un algoritmo puede tener impacto sobre la competencia, refiriéndonos para ello, en primer lugar, a los algoritmos como instrumento de cartelización directa; en un segundo momento, a los algoritmos desarrollados por un Hub and Spoke y, en un tercer y último plano, a los algoritmos que desarrollan colusión bajo autoaprendizaje inteligente.”