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Un repertorio es un registro metódico de informaciones sobre una o diversas materias. Antiguamente, era habitual encontrar repertorios de jurisprudencia del Código Civil o del Código de Procedimiento Civil. Eran textos prácticos, para uso forense, y que permitían al lego −y también al docto− saber cómo habían decidido los tribunales las distintas cuestiones que enfrentaría al litigarlas.
Es lo que quisimos hacer en nuestro “Derecho Procesal de la Libre Competencia. Sentencias y resoluciones intermedias del Tribunal de Defensa de la Libre Competencia sistematizadas (2004-2025)”, publicado por DER Ediciones. Este libro contiene un registro sistematizado de todas las sentencias y resoluciones dictadas por el Tribunal de Defensa de la Libre Competencia (TDLC) desde su creación en 2004. Son cientos de sentencias y resoluciones de procedimientos no contenciosos con razonamientos sobre cuestiones procesales. Incluimos también 1700 resoluciones intermedias, dictadas en procedimientos contenciosos y no contenciosos del TDLC. Como saben quiénes litigan en esa sede especializada, esas resoluciones resuelven cuestiones procesales que terminan en una sentencia y pueden significar el éxito o el fracaso de la pretensión. El libro nos permitió revisar más de 300 expedientes del Tribunal y de la Corte Suprema, seleccionando y extrayendo las partes pertinentes de cada decisión, sentencia o resolución. En las notas al pie, el lector encontrará casi 2700 referencias a sentencias del TDLC, la Corte Suprema y del Tribunal Constitucional.
Este libro trata de salvar la barrera de información a la que me enfrenté como abogado hace veinte años, cuando comencé a litigar ante el TDLC. Tempranamente, en 2005, el Tribunal empezó a difundir en página web sus sentencias, resoluciones dictadas ejerciendo su potestad consultiva y sus “resoluciones intermedias”. Estas últimas, son las resoluciones de interés para las partes y terceros, dictadas durante la tramitación de las causas y fueron el inicio de este repertorio. Su difusión permitirá la llegada de mejores causas al conocimiento de ese Tribunal, garantizando el acceso a esa jurisdicción, como parte de la tutela judicial efectiva en materia económica, para operadores expertos, ocasionales o primerizos.
El Derecho es, además de un arte, una práctica, y una hecha por tribunales, especialmente ante el carácter judicial de esa rama del Derecho en Chile.
La intención de este texto no es otra que facilitar el acceso a la jurisdicción especializada de libre competencia, para iniciados y para expertos. Es un texto que espera ser esencialmente práctico.
El libro se estructura en 26 capítulos, donde cada uno busca abordar de manera exhaustiva y coherente las decisiones que construyen la praxis del TDLC.
Parte el libro con el bien jurídico de la ley, y sus relaciones con la libertad de empresa, el bienestar del consumidor, la eficiencia, la actividad del Estado en la economía, la concurrencia, y el pluralismo; sistematiza también la jurisprudencia sobre los ilícitos de peligro y las prohibiciones per se. Podríamos decir que este capítulo es el marco conceptual sustantivo del sistema de libre competencia chileno. Después, se examinan los principios del procedimiento contencioso ante el TDLC, entre ellos, el debido proceso, bilateralidad, congruencia, igualdad de armas, oficialidad, economía procesal, buena fe, y el principio pro recurso. Inmediatamente, se explica cómo se ha entendido la supletoriedad normativa en materia contenciosa y los criterios utilizados para interpretar dichas reglas, de especial relevancia ante vacíos y lagunas de las normas de enjuiciamiento ante el TDLC.
Posteriormente, estudiamos extensamente la aplicación de la publicidad, la confidencialidad y el secreto en los procedimientos ante el Tribunal. Se incluyen menciones al tratamiento de secretos comerciales, elaboración de versiones públicas, información estratégica, secreto bancario, datos personales y reserva de las investigaciones de la FNE.
Seguidamente, se examinan cuáles son los sujetos procesales, como el propio Tribunal, la FNE y las partes, deteniéndose en aspectos sobre legitimación activa y pasiva, gremios, asociaciones de consumidores, entre otros. Acá también se incluye un análisis institucional del TDLC y FNE. Respecto de la FNE, se hace una minuciosa recolección de criterios sobre investigaciones, requerimientos de información y la delación compensada, que puede ser de especial interés para abogados y fiscales de empresas que deben lidiar con cuestiones administrativas de pesquisas de la FNE.
Después se ahonda en la jurisdicción y competencia del TDLC, y su relación con otros tribunales sobre propiedad intelectual, concesiones de obras públicas, conflictos del sector eléctrico, y árbitros. A continuación, se expone la estructura general del procedimiento contencioso, como es su naturaleza represiva, las notificaciones, vista de la causa, entre otros. Diríamos que acá se explica la arquitectura básica del litigio ante el TDLC.
Después, se profundiza el contenido que debe tener el requerimiento de la FNE y una demanda de particulares, tratando los criterios de admisibilidad que ha ido imponiendo el TDLC con el paso del tiempo. Este capítulo es de especial interés para la redacción del libelo. También se detalla cómo pueden participar terceros en los procedimientos ante el TDLC, sea como terceros coadyuvantes, terceros independientes, litisconsorcio, entre otros.
Especial atención le ponemos a las medidas cautelares, y las exigencias para otorgarlas, incluyendo suspensión de licitaciones, cómo se fiscalizan y alzan, todas claves para litigación estratégica.
De igual forma, abordamos las excepciones dilatorias que puede oponer el demandado o requerido, de especial relevancia en defensas procesales; y se trata en profundidad otras excepciones, eximentes y defensas que pueden plantearse ante el Tribunal, a saber: la eficiencia, conductas de minimis, programas de compliance, confianza legítima, y actividad regulada, como un verdadero catálogo de defensas sustantivas. También se ahonda en la prescripción, como estrategia de defensa planteada por infracciones a la libre competencia.
Del mismo modo, se examina la fase de conciliación, sus efectos y aprobación, su contenido y la cosa juzgada respecto de dichos acuerdos; de utilidad ante soluciones negociadas. En el siguiente capítulo, el más extenso, se aborda la fase de prueba, el onus probandi y el estándar probatorio; en el cual se pasa revisión a la sana crítica, la carga de la prueba y cómo se acreditan cuestiones sobre mercado relevante, poder de mercado, colusión y abuso de posición dominante, etc. Le sigue otra sección sobre medios de prueba, indicios y antecedentes, como la exhibición de expedientes de la FNE, los informes económicos, informes en derecho y la valoración de la delación compensada.
Posteriormente, se profundiza en el contenido de la sentencia del Tribunal, su motivación, la adopción de medidas correctivas, la imposición de programas de compliance, las costas, etc. Se describe la imposición de multas, sanciones y medidas en la sentencia, detallando su cálculo, así como las consideraciones sobre agravantes y atenuantes por el Tribunal. A su vez, se trata extensamente la cuestión de los recursos procesales y la cosa juzgada, incluyendo cuestiones como la litispendencia y la acumulación de causas ante esa sede.
Se describe la praxis procesal sobre el procedimiento no contencioso, su carácter preventivo, la intervención de terceros, su publicidad y la audiencia pública; lo que es seguido por el procedimiento consultivo, en el cual se plantean consultas, y se debate su admisibilidad, la legitimación para consultar, así como el examen que realiza el citado Tribunal.
Los últimos cuatro capítulos del libro describen el procedimiento de dictación de Instrucciones de Carácter General, la elaboración de informes previstos en leyes especiales, la potestad propositiva del TDLC, que permite hacer recomendaciones normativas; y el procedimiento de indemnización de perjuicios. En este último punto, hay referencias a la legitimación activa, demandas colectivas, prueba del daño, cálculo del lucro cesante, daño moral colectivo y arbitrabilidad de los daños. Finalmente, se incluye una sección sobre acuerdos extrajudiciales entre la FNE y agentes económicos, así como su aprobación ante el Tribunal, estándares de revisión y efectos respecto de terceros, como parte del enforcement negociado.
Como puede verse, el libro tiene un enfoque práctico, orientado al abogado que debe enfrentarse habitualmente o por vez primera ante esa jurisdicción especializada. Esto incluye también a abogados internos y fiscales corporativos que deba responder requerimientos de la FNE o del propio TDLC, o que deba supervisar a asesores legales externos. Por cierto, el académico también hallará cómo el TDLC sistematiza cientos de cuestiones que se incluyen en Derecho Procesal de la Libre Competencia, campo fértil para sus pesquisas. Si lo compra, le será útil.
