Identificando los riesgos de gun jumping durante las operaciones de M&A

Teresa Tovar M. Abogada. Socia del Estudio Echecopar, asociado a Baker & McKenzie International, en el cual lidera las prácticas de Competencia y Compliance. Miembro de los Comités Directivos de Antitrust y Compliance (Latinoamérica) de Baker McKenzie, y presidenta de la Comisión de Competencia de la Cámara de Comercio de Lima y del Comité de Compliance de AMCHAM Perú. Ha sido reconocida como experta en derecho de la competencia y en Compliance por diversas publicaciones internacionales de prestigio como Chambers & Partners, Legal 500 y Leaders League.

Crosbby Buleje D. Abogado, Pontificia Universidad Católica del Perú. Magister en Nueva Economía Institucional y Crecimiento Económico y en Economía de la Escuela Austriaca. Asociado principal del área de Competencia del Estudio Echecopar, asociado a Baker & Mckenzie International. Ex funcionario de la Comisión de Defensa de la Libre Competencia del INDECOPI y asesor externo de la Sala de Eliminación de Barreras Burocráticas del mismo organismo.

Este artículo analiza la figura del “gun jumping” en materia de operaciones de concentración (o M&A), tanto desde una perspectiva conceptual general, como también considerando las disposiciones de la Ley N°31112, adoptada en Perú el año 2021 (y que establece un nuevo régimen sobre la materia). Adicionalmente, el artículo repasa jurisprudencia comparada -revisando un caso peruano, dos casos de la Unión Europea y tres casos de Estados Unidos-, identificando los desafíos que estos casos presentaron y sus resultados. Por otro lado, el documento advierte sobre los riesgos colusorios que podrían estar asociados a una conducta de gun jumping (o “cuasi gun jumping”), especialmente cuando los acuerdos realizados entre las empresas en el marco de una operación de concentración no tienen el objetivo claro de consumar su integración. Finalmente, los autores ofrecen algunas conclusiones y recomendaciones de protocolo para evitar los riesgos de gun jumping, tales como la implementación de clean teams y controles de acceso a la información intercambiada entre las partes que realizarán la operación de concentración.

» (…) el punto clave es determinar cuáles son esos parámetros para considerar que se está ante un nivel de coordinación aceptable que no genere la pérdida de la independencia, o bien, ante un nivel no aceptable que pueda resultar en una infracción de gun jumping.»